未实缴股权就转让，出资责任算谁的？新公司法第88条转让方与受让方责任划分｜温州律师项若森

一、第八十八条的规则结构

（一）第一款：未届出资期限转让——受让人主责，转让人补充

《中华人民共和国公司法》（2023年修订）第八十八条第一款规定：股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。

责任结构为：第一顺位受让人是出资义务主承担者；第二顺位转让人承担补充责任——先由受让人缴，受让人缴不上的部分才由转让人补足。补充责任不同于连带责任，转让人享有先诉抗辩权。

（二）第二款：已届期未缴或出资不实转让——连带与例外

第八十八条第二款规定：未按章程规定的出资日期缴纳出资，或作为出资的非货币财产实际价额显著低于所认缴出资额的股东转让股权的，转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任；受让人不知道且不应当知道存在上述情形的，由转让人承担责任。本款适用于出资已到期未缴、非货币财产出资显著低估两种情形。

二、与司法解释三第十八条的衔接变化

《公司法解释三》第十八条下，瑕疵出资即转让股权的，转让人承担补充赔偿责任、受让人承担连带责任，但仅适用于"未履行或未全面履行出资义务"即转让的情形，未覆盖未届出资期限即转让。新法第八十八条第一款填补空白：即便出资期限尚未届满，转让方仍可能承担补充责任。

同时注意：最高人民法院明确第八十八条第一款不溯及适用于2024年7月1日前发生的股权转让，该时间点之前转让仍适用旧法规则。

三、受让人"知道或应当知道"的判断标准

第二款中受让人是否"知道且应当知道"出资瑕疵，直接决定其是否连带。司法实践综合考量：交易价格明显不合理低价通常推定知情；亲属、关联企业、同一实际控制人之间转让知情推定较高；章程、出资信息属公开公示信息，理性商事主体应当查阅；转让协议是否披露出资情况；未支付对价或对价明显偏低的知情推定较强。举证上，债权人初步证明出资瑕疵后，受让人主张"不知道且不应当知道"的，需自行举证已尽合理审查义务。

四、债权人如何列被告

• 未届期转让情形：第一被告公司（债务人），第二被告受让人（出资义务主承担者），第三被告（备选）转让人（补充责任人）。实务中可一并列明，由法院确定责任份额；
• 已届期未缴转让情形：转让人与受让人在出资不足范围内连带，债权人可向任一方主张全部债权；受让人事后能证明自己善意的，仅由转让人担责。

五、常见实务问题

（一）转让协议的内部约定能否对抗债权人

转让双方约定"转让后出资义务由受让方承担"，在双方内部有效，但不能对抗公司债权人。出资义务是股东对公司及债权人的法定责任，债权人仍可依第八十八条向转让人主张责任；转让人担责后可依协议向受让人追偿。

（二）股权代持与多次转让链条

名义股东转让未实缴股权后，作为登记股东仍是"转让人"，须按本条担责，担责后可依代持协议向实际出资人追偿。未实缴股权经多次转让的，依据第一款文义，每一手转让方均对其后手的未足额缴纳承担补充责任，法院通常按各手转让时间、对价、出资期限状态综合判断。

六、实操建议

• 债权人：起诉时一并列转让人与受让人为被告；调取工商档案查明实缴状态与转让时间线；关注转让对价，低价转让往往意味着知情推定；注意2024年7月1日的时间分界；
• 转让方：转让前如实披露出资状况；评估受让方出资能力（补充责任意味着受让人缴不上时转让人兜底）；保留合理对价凭证；
• 受让方：受让前必查章程与出资台账；合理定价，未实缴股权对价应扣减未缴部分，低价受让反而增加连带风险；在协议中设置出资担保条款作为内部追偿依据。

七、常见问题（FAQ）

以下围绕未实缴股权转让中的高频疑问作简要解答，完整问答见下方本地化常见问题。